5. Обязательность лучшей международной практики
Исходя из значимости лучшей международной практики для законотворчества и правоприменения предлагается усилить ее правовую силу. В этой связи требуется прямо закрепить общее требование о том, что законодательство и его применение должны соответствовать лучшей международной практике.
Учитывая позитивистскую направленность наших правоприменителей, в том числе судей, предлагается в тексте соответствующих законов, ориентированных на лучшую международную практику, делать прямое указание на то, что эти законы должны применяться и толковаться в соответствии с такой практикой.
Более того, предлагается прямо указать, что исходя из статуса и значения такой практики нормы законодательства имеют приоритет перед ней, если только это прямо указано в акте законодательства или не вытекает из их сущности и целей регулирования. Это даст возможность отклоняться от лучшей международной практики только в исключительных случаях, обоснованных публичными интересами. Между тем каждый такой исключительный случай должен серьезно обосновываться.
Признание лучшей международной практики как стандарта регулирования и ее приоритетность перед внутригосударственным регулированием ведут к необходимости признания ее обязательного характера для исполнения и применения. Следует предусмотреть ответственность за нарушение этого стандарта.
Несоблюдение международного стандарта должно также приводить к возможности обеспечения его принудительного соблюдения. В этом случае, конечно, уже сложно говорить, что такой стандарт регулирования продолжает относиться к инструментам «soft law», а больше подходит к силе «hard law» - закона [22].
Так, признано, что позитивное право обладает тремя основными свойствами: общеобязательная нормативность, определенность содержания и государственная обеспеченность (гарантированность) [23]. Если соблюдение лучшей международной практики будет требоваться в соответствии с законами, то она будет обладать указанными свойствами - будет иметься требуемая по закону общеобязательность, вытекающая из наличия письменного документа (руководства, модельные правила, принципы, др.) определенность содержания, а также государственная обеспеченность, выражающаяся в санкциях за ее нарушение.
При этом как правильно отмечается, придание юридической обязательности положениям «soft law» проистекает не столько из факта их принятия уполномоченным или авторитетным органом, а из признания и готовности субъектов, к которым норма мягкого права обращена, следовать ей [24].
Заключение
Таким образом, предлагается внедрить в законодательство категорию «лучшая международная практика», которой требуется руководствоваться в отраслях как частного, так и публичного права. Признаками такой практики могут быть определены следующие:
- не исходит от государственных органов и организаций. В законе, однако, должно быть закреплено, что исполнение этих стандартов подкреплено возможностью государственного принуждения и наказания в случае их нарушения;
- сводится, разрабатывается профессиональными объединениями международного уровня. Чем шире круг стран, из которых представлены эксперты, участвующие в разработке таких стандартов, тем более авторитетным должно считаться объединение. Так, больший вес должны иметь глобальные международные объединения, чем региональные;
- выражается в виде принципов, руководств, рекомендаций, модельных документов. Названия документов, в которых содержатся стандарты, могут быть различными. Важным является не название, а содержание документа;
- признается и поддерживается глобально большинством специалистов соответствующего профиля путем отсылок на нее. Тем самым происходит легитимация данной практики с опорой на непосредственное действие принципа демократии;
- является международной, то есть применяется в разных странах. В эпоху глобализма не представляет никакого труда получить представление о характере применения тех или иных руководящих принципов и руководств как общепринятых стандартов. Именно глобализм позволяет установить единые и действенные мировые стандарты в определенных сферах.
Наличие данных признаков лучшей международной практики приближает ее к обычаям делового оборота, под которыми понимаются сложившиеся и широко применяемые в области гражданско-правовых отношений правила поведения, не противоречащие применимому праву независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (ст. 2(10) Закона «Об арбитраже»). В соответствии со ст. 3(4) Гражданского кодексе Республики Казахстан гражданские отношения могут регулироваться обычаями, в том числе обычаями делового оборота, если они не противоречат гражданскому законодательству, действующему на территории Республики Казахстан.
Однако, предлагаемый приоритет лучшей международной практики перед внутренним законодательством отличает эту практику от обычаев. Элемент государственного принуждения для соблюдения этих стандартов, а также наказание за отклонение от них также резко разграничивают их от обычаев.
Кроме того, в отличие от обычаев, применение лучшей международной практики не должно ограничиваться лишь сферой гражданско-правовых отношений (частного права). Публично-правовые отношения также должны подвергаться регулированию лучшей международной практикой.
С учетом высказанных аргументов в пользу подхода по регулированию и правоприменению через лучшую международную практику (экономия на ресурсах государства, исключение преимуществ для отдельных групп в ущерб общественным интересам, оперативное устранение устаревшего регулирования, определенность для субъектов регулирования, что даст лучшее обеспечение их прав и интересов, и др.) предлагается начать дискуссию по ее внедрению в законотворческий и правоприменительный процессы в стране.
Конечно, некоторым может показаться нереальность выдвинутых предложений. Им можно порекомендовать переосмыслить текущую реальность и пути выхода из имеющихся проблем. Как заявил Президент Касым-Жомарт Токаев, в такой ответственный момент крайне важно действовать на опережение, принимая грамотные, смелые, эффективные и своевременные управленческие решения [25]. Представляется, что решение руководствоваться лучшей международной практикой будет смелым, эффективным и своевременным, соответствующим глобальному тренду сокращения государственного регулирования в пользу более эффективных общественных инструментов. Это даст возможность для быстрого развития экономики, общественных институтов, а также для лучшего обеспечения прав и интересов граждан нашей страны.
1. Телемтаев М.Б., Ногайбай З.М. Положительная практика пользования недрами (Good Oilfield Practice) при разведке и добыче углеводородов - вопросы квалификации по казахстанскому законодательству о недрах». https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=33617615&searchId=. (12.02.2026).
2. T. Martin. Good Oilfield Practice: its history and evolution, Journal of World Energy Law and Business. 2024. С. 351-406.
3. О соотношении правотворчества и законотворчества см. Калдыбаев А.К. О понятии права и понятии закона. https://prg.kz/document/?doc_id=34602994&pos=80;11. (12.02.2026).
4. Сулейменов М.К. Цифровой кодекс как показатель кризиса системы правотворчества в Казахстане. https://prg.kz/Document/?doc_id=38373267. (12.02.2026).
5. На V заседании Национального курултая 20 января 2026 года Президент Касым-Жомарт Токаев заявил о необходимости пересмотра некоторых положений нового Налогового кодекса. https://www.zakon.kz/finansy/6505007-kogda-і-kak-budet-izmenen-novyy-nalogovyy-kodeks-v-kazakhstane--mnenie-finansista.html. (12.02.2026).
6. См. проект закона Республики Узбекистан «Об основных принципах Ташкентского Международного финансового центра». https://gov.uz/en/miit/news/view/148227. (05.04.2026).
7. См. проект Конституционного Закона Республики Казахстан «О специальном статусе города Алатау». https://legalacts.egov.kz/npa/view?id=15728988. (12.02.2026).
8. Усенков И.А. Национальное мягкое право как правовой феномен и инструмент повышения стабильности законодательства. Право. Журнал Высшей школы экономики. 2022. Т. 15. № 1. С. 28-28.
9. UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts 2016. International Institute for the Unification of Private Law (UNIDROIT), Rome. С. 2.
10. The International Institute for the Unification of Private Law (UNIDROIT). https://www.unidroit.org/about-unidroit/. (12.02.2026).
11. См. Калдыбаев А.К. Казахстану необходимо присоединиться к Европейской конвенции по правам человека. https://kapital.kz/gosudarstvo/78432/kazakhstanu-neobkhodimo-prisoyedinit-sya-k-yevropeyskoy-konventsii-po-pravam-cheloveka.html. (12.02.2026).
12. Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН 40/72. 112-е пленарное заседание, 11 декабря 1985 года.
13. Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли. Законодательство о несостоятельности. https://uncitral.un.org/ru/texts/insolvency. (12.02.2026).
14. Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли. https://uncitral.un.org/ru. (12.02.2026).
15. Руководящие принципы международной ассоциации юристов относительно конфликта интересов в международном арбитраже. https://www.ibanet.org/MediaHandler?id=601BFA34-F5E6-4CD8-A4C1-D1C0BDF4CEBE. (12.02.2026).
16. About the IBA.https://www.ibanet.org/About-the-IBA. (12.02.2026).
17. Ministerio de Desregulación y Transformación del Estado. https://www.argentina.gob.ar/desregulacion. (12.02.2026).
18. Выступление Президента Аргентины Хавьер Милей (Javier Gerardo Milei) на Всемирном экономическом форуме 2026 года в Давосе. https://www.youtube.com/live/D5EB-BLvVRA?si=6_FXM2KD0l1SitUn. (12.02.2026).
19. Dinah L. Shelton. Soft Law. Handbook of International Law (Routledge Press, 2008).
20. Zaring D. Best Practices. New York University Law Review. 2006. Vol. 81:294. С. 294-350.
21. А.В. Попова. Мягкое право как структурная часть комплексной отрасли российского законодательства в сфере правовой регламентации искусственного интеллекта. Вестник МГПУ. Серия «Юридические науки». 2021. С. 86-93.
22. A. Ausfelder, A. Eick, M. Hartlapp, R. Mespoulet, F. Terpan, et al.. EU soft law: Non-binding but enforceable. European Law Journal, 2024, 30 (4) С. 668-684.
23. Алексеев С.С. Восхождение к праву. Поиски и решения. М.: Норма, 2001. С. 752.
24. Finnemore M., Toope S. (2001) Alternatives to «Legalization»: Richer Views of Low and Politics. International Organization, vol. 55, no 3, С. 743, в: Усенков И.А. Национальное мягкое право как правовой феномен и инструмент повышения стабильности законодательства. Право. Журнал Высшей школы экономики. 2022. Т. 15. № 1. С. 743-758.
25. Выступление на расширенном заседании правительства 10 февраля 2026 года. https://www.zakon.kz/sobytiia/6507442-vystuplenie-tokaeva-na-rasshirennom-zasedanii-pravitelstva--polnyy-tekst-і-video.html. (12.02.2026).